Por ello se debe saber con claridad que es una separación y lo que es un divorcio para que no se presenten confusiones con estos términos y utilizarlos y aplicarlos en base a lo que se requiere y necesite.

Primero hablaremos de la separación, la cual se puede dividir en dos géneros, el primer género llamado separación de hecho, que sucede cuando los dos cónyuges creen conveniente o bien uno de ellos impone al otro el cese de la convivencia marital,  sin intervenir en ningún caso un juez. Lo que quiere decir, cuando una pareja casada decide dejar de vivir juntos.

Separarse de esta manera tiene diversas consecuencias. Para comprender la primera de ellas, hay que rememorar que al casarte, acostumbras a firmar las “capitulaciones maritales”, que son un contrato por el que puedes establecer que rija en tu matrimonio el régimen legal de separación de recursos o bien de ganancias. El régimen de ganancias implica que los recursos de cada uno de los cónyuges se hacen comunes y que, al acabar el matrimonio, se dividen por igual. El régimen de separación de recursos, quiere decir que los recursos de cada uno de ellos en la relación siguen siendo suyos y al acabarse el matrimonio, será igual. Puesto que bien, si al casarte acordaste el régimen de gananciales y te has separado de tu pareja, cuando lleven más de un año separados, puedes solicitar al juez que rompa este contrato y decrete la separación de recursos, para tener una mayor independencia económica de la otra persona (solo aplica en la separación).

También se puede presentar la siguiente consecuencia legal que se da en el campo sucesorio, y es que los cónyuges separados realmente no serían legitimarios el uno del otro, esto quiere decir que, si alguno de los dos muera, el otro no recibiría nada por testamento, la única manera de que reciba algo es que el conyugue manera expresa le hubiera dejado algo.

El otro género de separación que existe es la judicial, que implica el cese legal de la vida en común del matrimonio, acordada por un juez. Esto se da, cuando los casados dejan de vivir juntos y el juez de este modo lo afirma, estableciendo las consecuencias que esto acarreará para los hijos (con quien van a vivir, horario de visitas), en caso de que existan hijos en el matrimonio y para las cosas comunes de la pareja (quien se queda con qué). Esta separación no implica en ningún caso la rotura del matrimonio; la pareja prosigue casada, no siguen juntos. En este caso si es necesario la intervención de un juez.

Ahora bien teniendo un conocimiento de lo que es el divorcio ¿Qué es entonces la separación? es la rotura legal del matrimonio, adoptada en cualquier caso por un juez a solicitud de los dos miembros de la relación de común pacto, o bien de uno solo de los cónyuges. Una vez acordado el divorcio por el juez, el matrimonio deja de existir.

La sentencia de divorcio implica la próxima consecuencia: los cónyuges no tendrán ya los deberes recíprocos que se establecen en la ley, como el deber de convivencia o bien de lealtad.

A continuación una lista de semejanzas y diferencias entre la separación y el divorcio:

– Hoy en día no hace falta aducir ningún género de causa para solicitar al juez que decrete la separación o bien el divorcio, sencillamente hay que mandarle la solicitud. De esta forma, basta con que no desees proseguir con tu matrimonio (en el caso del divorcio) o bien que desees que se limiten sus efectos (en el caso de la separación).

– Para que el juez pueda admitir estas solicitudes deben haber pasado, por lo menos, 3 meses desde que se dio el matrimonio -a menos que hubiera peligro para la vida o bien la integridad física de entre los miembros de la relación o bien de los hijos-.

– Otra de las semejanzas entre separación y divorcio es que a la demanda debe acompañarse siempre y en toda circunstancia, si es de acuerdo mutuo, un acuerdo regulador (hecho por los 2 cónyuges); si no fuere de acuerdo mutuo, debe acompañarse una propuesta de acuerdo regulador. Los convenios reguladores son un papel en que se recogen aspectos como, con quien se quedarán los hijos cuando estén separados o divorciados los conyugues, el derecho de visitas, quién utilizará la residencia familiar, entre otros factores

– Se puede establecer la posibilidad legal de que, en caso de que la separación o el divorcio causen un grave desequilibrio económico entre los miembros de la relación, el perjudicado pida al juez una pensión a favor, que deberá abonar el otro.

– Una de las principales diferencias es que en la separación, los casados prosiguen siendo cónyuges, sencillamente se suspende la vida que hacen en común; en el divorcio, se rompe el matrimonio.

– Finalmente, otra de las diferencias es que, en caso de reconciliación de la pareja, en la separación, sencillamente estarían de nuevo juntos por el hecho de que siguen casados y lo único que habría alterado en el matrimonio es que tendrían el régimen de separación de recursos y no el de gananciales, en tanto que se habría extinguido. No obstante, si hubiera reconciliación en la relación de pareja y se hubieran divorciado, el matrimonio se habría terminado.

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Se presentan diversas interrogantes tales como ¿Dónde van a vivir los hijos y con quién? ¿Quién tomara las decisiones en la vida de los hijos? ¿Qué contacto mantendrán con el padre que no vivan?, todo esto varía de acuerdo al caso por el cual se separen o divorcien los conyugues y el tipo de custodia que le sea aplicada, cuando no existe un acuerdo, el juez es quien toma la decisión.

Ahora bien, si ya conocemos otro tipo de custodia, ¿Qué es la custodia exclusiva? Es la que le otorga a un solo padre el derecho sobre la custodia física y legal de su hijo o hijos, significa que este padre tendrá el derecho y la responsabilidad para tomar decisiones con respecto al bienestar de su hijo, incluyendo asuntos que se relacionan con la educación, el desarrollo emocional, moral, el cuidado médico y hasta la parte religiosa.

La custodia exclusiva es poco frecuente y sus casos son raros, generalmente se otorga esta custodia en situaciones específicas como que uno de los padres presente una conducta inapropiada que lo haga incapaz de tener la responsabilidad del hijo o hijos. En caso del padre que no tenga la custodia no tendrá derecho ni legal, ni físico sobre el menor sin embargo puede existir un derecho a visita, depende del caso las visitas pueden ser supervisadas o no.

Para decidir que padre debe tener la custodia de un niño se analizan y estudian diversos factores, se concede la custodia a quien tenga las mejores condiciones para su hijo. Los factores a tomar en cuenta son:

• Estándar del mejor interés: con esto nos referimos a que en este caso los tribunales toman en cuenta el interés mayor del niño a la hora de tomar la decisión es decir si la madre o el padre deben recibir la custodia exclusiva, el mejor interés en cuanto a estándar se puede medir en una presunción a favor del padre que tenga mayor cuidado y atención por el niño, también se toma en consideración la fuerza de los lazos emociones
• Estabilidad: se considera según los tribunales la situación económica o la capacidad que tienen los padres para ganarse la vida, ¿Por qué esto se toma en cuenta? Por el hecho de que a la hora de decidir por lo general se favorece al padre que pueda satisfacer las necesidades básicas del hijo, para poder darle una buena calidad de vida, la estabilidad es un factor sumamente importante que estudia también los lazos emocionales del hijo con la familia, amigos y vínculos con la comunidad general, no solo se toma en cuenta la estabilidad económica de los padres sino también la mental, se tendrá en cuenta si alguno de los padres tiene un historial de problemas psicológicos.
• La preferencia: uno de los factores importantes a considerar es la preferencia del hijo, pero este factor se considera de acuerdo a la edad del mismo. Es decir, si el hijo muestra una clara preferencia hacia uno de los padres, los tribuales consideraran esta preferencia, si el niño es mayor de 12 años de edad y muestra preferencia se dará una fuerte y mayor importancia a eso con respecto a otros factores, generalmente si los niños presencian violencia domestica tendrán una mayor preferencia por el padre no abusivo, es muy poco probable que se le otorgue la custodia a una padre que tenga en su vida un historial de violencia doméstica o índices de comportamiento abusivo.
• Otras consideraciones que se toman en cuenta: se da un peso importante a factores relaciones con el entorno del hijo, a los hábitos de los padres por ejemplo si fuman o si ingieren alcohol frecuentemente. También se toma en cuenta la preferencia religiosa, todo en busca de que el hijo o hijos vivan en un ambiente sano.

Al momento de una separación o divorcio el objetivo es buscar lo mejor para el hijo o hijos, que este con la persona que le ofrezca la vida que merece tomando en cuenta todos los factores antes mencionados, de acuerdo al caso o motivo de la separación se tomara la decisión correcta para el menor.

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En muchos ordenamientos jurídicos, la ley no contempla la posibilidad del divorcio, por motivos principalmente religiosos o culturales. Por ese motivo, se ha creado un sistema a medio camino entre el matrimonio y el divorcio, que permite que siga existiendo el vínculo marital, al tiempo que se terminan muchos de los derechos y obligaciones existentes para una pareja casada.

La separación de los cónyuges no disuelve el vínculo marital, pues los esposos separados prosiguen legalmente casados, pese a que ya no tengan vida en común y residan en diferentes domicilios con vidas independientes. Se debe distinguir entre separación de hecho y separación judicial.

• La separación de hecho es el cese efectivo de la convivencia matrimonial sin acudir al Juzgado para formalizar la situación; se trata de una separación matrimonial acordada con libertad por ambos cónyuges o bien impuesta por el cónyuge que decide unilateralmente marcharse del hogar.

La separación judicial se declara mediante la sentencia judicial que suspende la vida en común de los casados y cesa la posibilidad de vincular recursos del otro cónyuge en el ejercicio de la potestad familiar, o sea, se independiza el patrimonio de cada cónyuge de las actividades del otro.

Mientras no exista separación con sentencia judicial, se mantiene el régimen económico marital, a menos que se hagan capitulaciones matrimoniales, mediante Escritura Pública. Si el régimen económico del matrimonio es el de gananciales, las actividades económicas que realice uno de ellos, singularmente las deudas que pueda contraer, pueden afectar a los bienes gananciales, esto es, el patrimonio generado durante el matrimonio y que pertenece a ambos cónyuges.

Cuando se genera la separación marital pues uno de los cónyuges abandonó el domicilio conyugal, podría configurarse el delito de abandono de familia, si se dan los supuestos tipificados en el artículo 226 del Código Penal : “El que dejare de cumplir los deberes legales de asistencia inherentes a la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar o de prestar la asistencia precisa legalmente establecida para el sustento de sus descendientes, ascendentes o cónyuge, que se encuentren necesitados, va a ser castigado con la pena de prisión de tres a 6 meses o bien multa de 6 a 12 meses” .

• A fin de que pueda solicitarse la separación judicial debe haber pasado cuando menos 3 meses desde la celebración del matrimonio, sin que deban alegarse causales de separación. No obstante, no será necesario este plazo de tres meses para la interposición de la demanda, cuando se acredite la existencia de un riesgo para la vida, la integridad física, la libertad, la integridad moral o bien libertad y también indemnidad sexual del cónyuge demandante o de los hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del matrimonio.

El procedimiento para gestionar la separación judicial puede realizarse de acuerdo mutuo o bien a instancia de un cónyuge con el consentimiento del otro o de forma contenciosa.

• Lo es cierto que, tanto en la legislación preceptiva como en la civil, la separación matrimonial parece estar en desuso. Lo que hoy abunda es el divorcio (en el derecho civil) y las nulidades matrimoniales (en el derecho preceptivo). Poco se piensa en la separación de los cónyuges como una de las soluciones legales hoy en día actuales para asistir a solucionar las crisis matrimoniales, con la consecuente suspensión de la vida matrimonial, pero continuando el vínculo conyugal.

Es muy importante distinguir entre divorcio, nulidad matrimonial y separación marital, para tener clarísimo que tras la separación no se pueden volver a casar los cónyuges.

La separación marital es temporal por el hecho de que dura hasta que cese la causa que la motivó o bien hasta que los esposos se reconcilien.

• Si hay reconciliación entre los cónyuges a lo largo de la tramitación del procedimiento, y antes de que recaiga sentencia, se extingue la acción, siempre y cuando los dos cónyuges lo comuniquen de manera expresa, y por separado, al Juzgado que está conociendo la causa.

Cuando ya se ha declarado judicialmente la sentencia de separación y se reconcilian los esposos, el Juez, tras la notificación de la reconciliación por cada uno de ellos de ellos, va a dejar sin efecto lo acordado, salvo dos excepciones:

• Mediante resolución judicial, serán mantenidas o modificadas las medidas adoptadas con relación a los hijos, cuando exista causa que lo justifique.
• Con arreglo al artículo 1443 del Código Civil, la separación de bienes que se hubiese decretado entre los cónyuges no se altera por la reconciliación. Quiere esto decir que la reconciliación no restaura el régimen económico del matrimonio precedente a la sentencia de separación, con lo que va a ser necesario que los cónyuges lo acuerden de este modo en capitulaciones maritales.

Si es una separación de hecho en las que se hicieron capitulaciones matrimoniales, éstas se sostendrán si los esposos se reconcilian, salvo que deseen alterarse nuevamente mediante Escritura Pública.

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El divorcio contencioso se utiliza cuando es solicitado por uno de los conyugues sin el consentimiento del otro, pidiéndolo judicialmente por medio de la demanda contenciosa, esta separación se torna difícil por el hecho que ambos conyugues no están de acuerdo en la separación y esto puede ocasionar grandes diferencias y dificultades.

Para poder solicitar el divorcio debe haber transcurrido un tiempo de tres meses desde la celebración del matrimonio y no es obligatorio alegar una causa, se puede pedir un divorcio contencioso antes de este tiempo requerido cuando existe riesgo de vida, de integridad física, de libertad, de integridad moral, de los hijos si existen en la relación o cualquier variable que represente un daño a alguno de los conyugues o miembros de la familia.

En este tipo de divorcio o separación, cada cónyuge será representado por un letrado diferente, puesto que cada parte expone sus puntos, este proceso es más costoso económicamente, tiene un mayor lapso de tiempo y es un proceso más complicado de lo normal. En caso de que no exista ningún acuerdo entre ambas partes involucradas, el juez es quien tiene el poder y la potestad de decidir la situación en la que quedara cada conyugue en aspectos tales como los bienes y un tema primordial, los hijos y las obligaciones de los mismos en caso de que la pareja los tenga.

El divorcio contencioso puede traer consigo problemas emocionales en uno de los conyugues, puesto que por el contrario del divorcio por acuerdo mutuo este se da de forma en algunos casos inesperada. Este tipo de solicitud se puede dar por distintos motivos que son diferentes en cada pareja, sin embargo a continuación serán nombrados algunos de los motivos que puedan causar este tipo de divorcio.

• La perversión tanto física como moral de cualquiera de los conyugues o alguna conducta deshonrada
• La violencia física o moral en la pareja
• Las amenazas e injurias graves y preocupantes de un conyugue hacia el otro
• Los vicios, la embriaguez o el uso continuo de drogas
• El abandono de las obligaciones o del domicilio sin causa alguna por más de tres meses
• La incompatibilidad de caracteres entre ambos conyugues
• Las conductas de violencia familiar
• La bigamia

Estas son algunas de las razones por las que se pide un divorcio contencioso, pero no son las únicas, existen distintas razones por las que el mismo se da incluyendo la falta de amor o las mentiras. Si se presenta alguna de las razones nombradas se debe tomar cartas en el asunto y no dejarlo pasar, por el hecho que puede agravarse en caso de ser una situación pequeña.

Como todo en la vida este tipo de separación tiene sus pro y sus contra entre las principales ventajas podemos nombrar las causas, puesto que en este tipo de divorcio no es necesario alegar las causas para que sea posible la separación, además de esto no es necesario el consentimiento de ambos conyugues para solicitarlo, si ocurre alguna circunstancia aunque el otro conyugue no esté de acuerdo igual puede ser solicitado, otra ventaja es que en este proceso las decisiones son tomadas por el juez, el cual dirá y determinara las medidas que deberán cumplir en relación a todos los aspectos, la vivienda familiar, la liquidación del régimen económico, las cargas familiares, las garantías respectivas, entre otras.

Entre las principales desventajas está el hecho de que este proceso es lento, el tiempo para llevar a cabo este divorcio es más largo con respecto a otros tipos de divorcio la separación puede llegar a alargarse hasta un año o más de eso, el costo de los tramites es más elevado y por último el trauma que puede ocasionar esto a los hijos en caso de que tenga hijos la pareja, puesto que en este tipo de divorcio los hijos se ven en la obligación de declarar ante un fiscal, juez o psicólogo presentados como víctimas del propio divorcio.

Es recomendable hablar con un abogado que pueda guiarte y asesorarte en cuanto a la separación que necesitas y cuál será la mejor forma para hacerla. A manera de poder lograr una separación y divorcio que no tenga fases traumáticas para ninguno de los involucrados, en caso de desacuerdo rotundo lo aconsejable es recurrir al divorcio contencioso.

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“La pensión alimenticia puede definirse como el deber impuesto a una o varias personas de asegurar la subsistencia de una u otra, suponiendo la conjunción de dos partes: una acreedora que se llama alimentista, que tiene el derecho a exigir y recibir los alimentos, y otra deudora llamada alimentante, que tiene el deber legal y moral de prestarlos”.

Ahora bien se comprende por alimento a todo lo que es indispensable para el sustento propiamente dicho, y cuando se habla de pensión alimenticia esto incluye el alojamiento, el vestido y la asistencia médica.

También se incluye en los comestibles, la educación y también instrucción cuando se establecen en favor de menores o de mayores de edad que no han terminado su capacitación. La pensión de alimentos puede entender asimismo los gastos de embarazo y parto si no están cubiertos de otro modo.

Tienen la obligación de prestarse comestibles los cónyuges entre sí, y a los hijos.

La obligación de satisfacer alimentos viene impuesta por la sentencia de nulidad, separación o bien divorcio que se dicte tras la tramitación del procedimiento pertinente, y en ella se fija la persona que tiene la obligación de satisfacerlos, su cuantía así como las bases para su actualización (por norma general va a ser el índice de Precios al Consumo), el periodo y la manera de pago.

IMPORTANTE

La cuantía de la pensión de alimentos depende de 2 circunstancias:

De los ingresos de la persona que está obligada a pagarlos y de las necesidades del beneficiario.

A diferencia de otros países europeos, no existe en la legislación española ningún índice obligatorio al que deba ajustarse el juez a la hora de fijar la pensión de alimenticia. Puede, en consecuencia, fijar su cuantía específica conforme a su criterio, en los márgenes de la ley y a las capacidades de la persona que debe pagar la pensión.

De igual forma esta cantidad también va a poder incrementarse o bien disminuirse judicialmente en función de las necesidades del adjudicatario y del incremento o disminución de los recursos económicos del obligado al pago.

La modificación de la cuantía de la pensión debe hacerse a través del correspondiente procedimiento judicial de modificación de medidas y no será efectiva hasta el momento en que recaiga sentencia.

Ello supone, por ejemplo, que el cónyuge que debe satisfacer alimentos a los hijos, no puede alterar por sí mismo la cuantía pues sus ingresos hayan experimentado una reducción, esto ha de solicitarlo judicialmente.

La obligación de prestar comestibles cesa cuando:

• El obligado a prestarlos muere.
• Los recursos del que está obligado se reducen hasta el punto de si los satisface pone en riesgo su propia subsistencia y la de su nueva familia.
  La persona que recibe los alimentos, puede ejercer una profesión o bien oficio o su situación económica ha mejorado de forma que no necesita la pensión de alimentos para sobrevivir.
• Si el alimentista comete alguna de las faltas que dan lugar a la desheredación.
• Si la necesidad del hijo se debe a una mala conducta o a la falta de aplicación en el trabajo, va a perder su derecho a percibir la pensión mientras que dure este comportamiento.
• En principio, los alimentos a los hijos deben satisfacerse hasta que los menores alcanzan la mayoría de edad, ahora bien, si después de cumplir esta edad siguen estudiando o carecen de medios de subsistencia propios, los hijos podrán demandar alimentos hasta el momento en que sean capaces de valerse por sí mismos.
• En estos casos, la reclamación de alimentos deberá realizarla directamente el hijo sin que pueda hacerlo en su nombre el progenitor con el que conviva.

Por su parte, el incumplimiento de la obligación de prestar alimentos conlleva el inicio del procedimiento de ejecución sobre los bienes del obligado a prestarlos así como generará responsabilidades penales: el impago durante 2 meses sucesivos o bien de 4 meses no consecutivos de la pensión de alimentos es constitutivo de un delito de abandono de familia sancionado con pena de cárcel de 3 meses a 1 año o bien de multa de 6 a 24 meses.

Tomando en cuenta los puntos anteriormente expuestos, si tu pareja y tú se encuentran en un proceso de separación es recomendable que siempre y en todo momento, acudir al consejo de un abogado quien, a la vista de las singularidades que presenta cada caso, le notificará sobre la conveniencia de iniciar las correspondientes acciones legales.

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En un divorcio con hijos de por medio, hay que evaluar unos puntos muy importantes.

Separación y/o divorcio

Tomada la decisión, lo ideal sería que los niños quedaran al lado del proceso. Esto suele ser de esta forma en situaciones de separación o divorcio de acuerdo mutuo, mas muchas veces no es esto lo que pasa. Si la situación se complica, puede incluso que los hijos deban ir a declarar a juicio o pasar por un peritaje psicológico, lo que puede llegar a ser formidablemente traumático y angustioso para ellos, teniendo en ocasiones que pronunciarse sobre con quién prefieren vivir. Por desgracia, estas situaciones no siempre pueden evitarse.

Tipos de custodia

Entre los puntos principales en los procesos de separación o divorcio es aquel referente a los hijos. Normalmente, la tendencia más común que venía marcando las separaciones y divorcios hasta hace unos años suponía que era la madre quien se quedaba con la custodia de los hijos, generalmente permaneciendo en el hogar familiar y teniendo el padre un determinado régimen de visitas (cualquier día o bien días entre diario y fines de semana alternos, por servirnos de un ejemplo). Sin embargo son más los padres que hacen lo posible por gozar de un régimen más extenso o llegando a solicitar la custodia compartida.

En ésta modalidad, hay diferentes opciones: un año con cada progenitor, seis meses, una semana o aun un día con cada uno. Saber cuál es la mejor opción no es algo simple y tampoco una decisión que se puede tomar lanzando una moneda, posiblemente dependa de las características de cada familia y de cada uno de sus miembros. Un año con cada progenitor puede parecer demasiado, probablemente seis meses también… ¿Y días alternos con cada uno de ellos?

Ahora bien ¿cómo afectan los diferentes tipos de custodia a los niños?

Todos precisamos sentir que tenemos un hogar, un sitio de descanso y paz al que llegar tras una larga jornada de trabajo, los pequeños de la casa asimismo. Lo razonable es que, si entre los progenitores es quien se queda en el hogar familiar tras la separación, el pequeño o  pequeña siga sintiendo ese lugar como su casa, preservando su habitación. Esta continuidad va a ser esencial puesto que garantiza una seguridad y estabilidad en frente de una nueva situación llena de incógnitas como ¿cuándo voy a ver a papá/mamá?, ¿cuándo es ‘dentro de quince días’? que a los niños en general les cuesta comprender. Será muy importante que el niño o bien pequeña puedan tener su propio espacio asimismo en la casa del progenitor que se haya marchado para que poco a poco pueda ir sintiéndola como su segunda casa.

En algunos tipos de custodias compartidas, los pequeños viven todo el tiempo en la misma casa y son los progenitores quienes van yendo y viniendo con una determinada frecuencia. Esta alternativa podría parecer la ideal a priori ya que supone menos cambios para los niños, mas semeja poco realista o bien difícil de llevar a la práctica, en tanto que posiblemente supondría que cada entre los progenitores tuviese que arrendar otra casa por semanas o meses. Además de esto, esta situación podría ser vivida como “aquí no ha pasado nada, apenas han cambiado las cosas”… y la realidad es que sí han cambiado. Que se generen determinados cambios es inevitable y facilitará que todos y cada uno de los miembros puedan ir realizando el duelo y la pérdida que supone una separación.

Si la custodia es del tipo “cada día de la semana con un progenitor y fines de semanas alternos” (por ejemplo, lunes, miércoles, viernes y fin de semana con papá… martes y jueves con mamá… y por semana siguiente a la inversa), muy posiblemente el pequeño o niña va a tener dificultades en cuanto a organización (“¿dónde tengo los libros de Lengua?”, “¿y el chándal para gimnasia?”, “¿y mi juguete preferido?”) y quizás asimismo de concentración. Día a día toca estudiar y hacer los deberes en una casa, con unas normas, dormir en una cama diferente y ¡despertarse en un sitio diferente!

Posiblemente la situación de custodia compartida que mejor conjugaría, por una parte, cierta estabilidad y seguridad precisas, pero que asimismo reflejaría los cambios a los que la familia debe enfrentarse, tendría sitio si – por ejemplo – los progenitores viviesen cerca uno del otro (lo que no alteraría mucho los horarios para levantarse por las mañanas y también ir al cole, por servirnos de un ejemplo), si tuvieran una buena o por lo menos aceptable comunicación y si el tiempo que los pequeños pasasen con cada uno de ellos no fuera ni larguísimo ni cortísimo (por servirnos de un ejemplo, una semana).

En cualquier caso, la situación ideal no existe. Va a ser esencial que los papás y mamás puedan – a medida que ellos mismos se vayan recuperando y amoldando a la nueva situación – estar pendientes de de qué manera están los hijos e hijas: ¿Pueden éstos expresar de qué manera se sienten con la nueva situación? ¿Estamos, como adultos, en condiciones de oír su dolor, tristeza, su enfado? En el caso de sentir no poder manejar la situación o pensar que estaríamos mejor con ayuda, es importante poder acudir a un profesional para tener un espacio en el que meditar en las cosas que pasan y de qué forma nos estamos sintiendo.

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El convenio regulador se da únicamente en los divorcios de común acuerdo y acompañan a la demanda de divorcio. Los divorcios contenciosos, no acompañan dicho convenio a la demanda y siendo el Juez quien determine las posiciones de los cónyuges tras el divorcio.

En el artículo 777 de la LEC se establece que es obligatorio presentar un acuerdo regulador en los divorcios de acuerdo mutuo, formando que:

• Los dos cónyuges estén conforme en su contenido y debe admitir todas y cada una de las cláusulas
• Las cláusulas no son vinculantes hasta la ratificación por el juzgado
• Las cláusulas ha de ser claras y de carácter obligatorio para las dos partes
• Es recomendable establecer medidas opciones alternativas en el caso de incumplimiento de alguna cláusula
• Las cláusulas no pueden ser lesivas para ninguno de los cónyuges
• Si existen hijos menores o bien incapacitados, el ministerio fiscal velará por los derechos de éstos

El acuerdo regulador, debe contener por lo menos lo siguiente:

• El cuidado de los hijos, establecimiento de la patria potestad y guarda y custodia
• Atribución del empleo del mobiliario y de la residencia familiar
• Contribución de cada cónyuge a las cargas del matrimonio y comestibles
• Liquidación del régimen económico marital, cuando proceda (se puede establecer que se liquide en ese instante o bien más tarde)
• Pensión compensatoria, si correspondiere, en favor de entre los cónyuges
• Debe constar la identificación de los miembros del matrimonio y su descendencia
• Debe constar la coyuntura laboral de cada cónyuge
• Debe constar la voluntad de los dos cónyuges de separarse
• Debe regular de manera expresa los aspectos paterno-filiales y económicos tras el divorcio

La ley del divorcio no regula ninguna medida expresa sobre de qué forma asegurar el cumplimiento de los pactos estipulados en el acuerdo regulador. Debemos acogernos a las garantías generales derivadas de la inscripción del acuerdo en el Registro de la Propiedad y Mercantil.

El Código Penal hace referencia en el art. 226 las penas que se imputarían en el caso de incumplimiento de las obligaciones sobre patria potestad, tutela, prestación de comestibles, pudiendo incapacitarse el ejercicio de patria potestad, tutela.

A efectos prácticos y en lo que se refiere al violación del pago de pensiones alimentarias o bien compensatorias, en el caso de trabajadores por cuenta extraña, puede obligarse al empresario pagador a retener la una parte del salario pertinente a la pensión, asegurando de esta forma el cobro de ésta por la otra parte.

Preguntas usuales que surgen durante el proceso de acordar un convenio regulador

¿Ha de ser aprobado judicialmente?

Va a ser precisa la aprobación judicial para la valía normativa del Acuerdo. Si no es admitido judicialmente se reconoce su valor respecto de cuestiones sobre las que las partes tienen poder de predisposición, como por poner un ejemplo las de carácter patrimonial. No obstante, las relativas a los hijos menores de edad; como la pensión alimentaria o bien la guarda y custodia, al tratarse de cuestiones de orden público, requieren aprobación judicial.

 ¿Puede el Juez rehusar el Acuerdo?

El acuerdo planteado por los cónyuges va a ser aprobado por el Juez a través de sentencia, a menos que resulte perjudicial para los hijos o bien gravemente desfavorable para entre los cónyuges. La denegación judicial de ciertos pactos se va a hacer a través de resolución motivada.

Art. 777. 7 LEC: “Concedida la separación o el divorcio, si la sentencia no aprobase en todo o en parte el convenio regulador propuesto, se concederá a las partes un plazo de diez días para proponer nuevo convenio, limitado, en su caso, a los puntos que no hayan sido aprobados por el tribunal. Presentada la propuesta o transcurrido el plazo concedido sin hacerlo, el tribunal dictará auto dentro del tercer día, resolviendo lo procedente.”

 ¿Qué sucede si las partes entran en disconformidad una vez presentado el Acuerdo en el Juzgado?

Si empezado un procedimiento de divorcio por la vía del acuerdo mutuo, ciertas partes no ratifica frente al Juzgado la demanda y acuerdo presentados, el procedimiento de acuerdo mutuo se archiva y debe iniciarse un procedimiento de divorcio contencioso. Sin perjuicio de que los cónyuges lleguen al acuerdo mutuo en exactamente el mismo.

Art. 777. 3 LEC: “A la vista de la solicitud de separación o divorcio, se mandará citar a los cónyuges, dentro de los tres días siguientes, para que se ratifiquen por separado en su petición. Si ésta no fuera ratificada por alguno de los cónyuges, se acordará de inmediato el archivo de las actuaciones, sin ulterior recurso, quedando a salvo el derecho de los cónyuges a promover la separación o el divorcio conforme a los dispuesto en el artículo 775”.

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La ley 15/2005

El Divorcio Express es la forma vulgar de llamar a la ley 15/2005 por medio de la cual se generó una reforma en el Código Civil y en la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de divorcio y separación.

Acá se establecieron varias pautas que a efectos prácticos supusieron que para dar sitio al divorcio no era necesario separarse primeramente, por lo cual ahora existe la posibilidad de divorciarse con tan sólo la exigencia de que hayan transcurrido tres meses tras el matrimonio.

El hecho de que se trate de un trámite rápido es la razón por la cual ha sido denominado divorcio Express.

Para poder acceder al divorcio Express es necesario que exista un mutuo acuerdo entre ambos cónyuges. Por otro lado se trata del sistema más económico al que podemos acceder caso de que se de este común pacto.

Por otro lado existe una relación entre el divorcio Express y el divorcio por Internet. Esto se debe a que el divorcio por Internet se trata de un trámite que nos permite acceder al divorcio Express sin la necesidad de movernos de casa.

Es por esta razón que ya existe la posibilidad de contactar con los abogados mediante Internet de forma que se podrán efectuar todos y cada uno de los trámites utilizando el correo en lugar de tener que personarnos en el despacho del abogado.

Sin embargo, por supuesto hay que tener en cuenta que a pesar de que los trámites van a poder ser llevados mediante Internet, lo que sí deberemos hacer es personarnos en el juzgado cuando nos citen para poder firmar el pacto.

El divorcio express es viable en España desde 2005. La desunión del vínculo matrimonial se realiza en menos tiempo y con un precio más asequible. Con el divorcio express los matrimonios españoles pueden desunirse en solo unos meses de haberse presentado la demanda. La ley del divorcio ‘express’ también indica que no es preciso establecer las causas de la separación.

Diferencias entre divorcio express y divorcio tradicional

El divorcio express se diferencia del tradicional en que no es necesaria la separación adelantada de las dos personas. La ley del divorcio decretaba previamente que una pareja podría solicitar la separación un año tras el matrimonio y después un periodo viviendo separados podía solicitar el divorcio. En la actualidad esa separación desaparece, y reduce a 3 meses el tiempo que debe esperar un matrimonio para gestionar dicho divorcio.

La nueva ley del divorcio también regulariza la custodia compartida de los hijos del matrimonio. Precedentemente era posible, pero no era algo que se hallaba escrito. Hoy día un juez puede instaurar que los menores vivan con los dos progenitores a lo largo de periodos, si los padres están conformes con compartir su guarda y custodia. El juez proseguirá inspeccionando todo lo relacionado con la vida de los menores, cerciorándose que la custodia compartida es lo mejor para los menores. Si lo considerase imprescindible, el juez podría llamar para declarar a los hijos de la pareja.

La expresión divorcio express, también viene asociada a los divorcios por Internet como se menciono anteriormente, estos pueden gestionarse por la red, toda vez que los componentes del matrimonio hayan detallado antes como será su predisposición familiar y económica después de la sentencia. El importe acostumbra a fluctuar entre los 400 y los 550 euros y la velocidad con la que trabajan ciertas webs expertas en este tipo de divorcios es tal que, bajo ciertas circunstancias, los cónyuges pueden tener preparado su convenio regulador en menos de 24 horas.

Si no existen hijos, ni pensiones compensatorias o bien reparto de recursos gananciales, el divorcio puede ser efectivo en un periodo comprendido entre el mes y medio y los dos meses, dependiendo del volumen del juzgado. Si el juzgado tiene capacidad para la celebración de juicios veloces para los procedimientos de mutuo acuerdo, el periodo se podría ver reducido a diez o 15 días.

Ahora bien, de existir una pensión compensatoria es importante que los dos cónyuges alcancen un acuerdo. Si no fuera de esta forma, va a deber establecerse una cuantía y un tiempo que se fundamentará en distintos criterios que van a poder variar dependiendo de las necesidades de las dos partes.

Por último otro de los puntos importantes al instante de pensar en decantarse por un divorcio express es el acuerdo regulador, este es un documento a través del cual se regulan los pactos de las partes de cara a una separación de acuerdo mutuo. Es por este motivo que de forma obligatoria, en el caso de decantarse por el Divorcio Express, deberemos rellenar el acuerdo regulador.

El convenio regulador debe contener siempre cuando menos cuatro puntos fundamentales:

Los hijos: deben establecerse los acuerdos relacionados con la custodia de los hijos, dejando claro si va a ser compartida. Por otro lado también deberán reflejarse las estancias y comunicación de los hijos con el progenitor no custodio tal como las pensiones alimentarias y la contribución a los gastos extraordinarios.

La vivienda: otro aspecto esencial es señalar quién tendrá el uso de la residencia y el mobiliario contenido en la misma.

Liquidación del régimen económico del matrimonio: también deberá establecerse una liquidación del régimen económico durante el matrimonio.

Pensión compensatoria: en el caso de existir una pensión compensatoria a ciertos cónyuges, será preciso establecerla con la meta de que la separación no implique un agravamiento económico para ciertos miembros.

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El objetivo de la pensión compensatoria es dar, a la persona que se ha dedicado a la familia (trabajo en hogar), y que ha descuidado su profesión, una ayuda económica mientras que se pueda incorporar en el mercado laboral.

Esta medida se recoge en el convenio regulador del divorcio que ha sido acordado judicialmente. Además, la pensión puede darse temporalmente o por tiempo indefinido y también en prestación única.

¿Cuándo se aplica la Pensión compensatoria?

La pensión compensatoria es cometida al principio de ambas partes de los individuos. La concesión no es de carácter automático tras el divorcio o separación, sino que dependerá de un acuerdo de voluntades por ambas partes; siendo así que puede ser renunciada a esta cuando existe un convenio regulador.

Además, la pensión compensatoria solo se dará cuando a uno de los cónyuges haya realizado el realizado el trabajo de hogar, siempre que el matrimonio se haya regido por la Separación de bienes, debido a que la pensión está dentro de los cargos matrimoniales.

Requisitos para establecer la pensión compensatoria

La concesión de la pensión compensatoria solamente se dará mediante una solicitud expresa por parte del cónyuge que se ha visto perjudicado. Para determinar si existe un desequilibrio económico, se debe tener en cuenta la dedicación a la familia y colaboración con las actividades del cónyuge, el régimen de bienes que se ha sujeto en el matrimonio donde se establezca compensar los desequilibrios.

La valoración de la pensión compensativa se realiza a partir de un criterio subjetivo, conforme al que se debe valorar en las circunstancias relativas en cada caso en concreto. No solamente para ver la cuantía o si se es fijado en temporalmente o indefinido, sino también para valorarse con carácter previo para ver si la concesión procede ante la pensión.

Por lo tanto, el que cada uno de los cónyuges tenga un trabajo independiente no es un obstáculo para que pueda fijarse una pensión compensatoria si es que existe un desequilibrio económico tras la separación del matrimonio. Asimismo, que la disolución del régimen ganancial tenga permitido obtener un patrimonio económico de los cónyuges, tampoco va a tener trascendencia al momento de fijar la pensión compensatoria.

Por otro lado, si tras la separación el cónyuge que siempre ha trabajado carece de ingresos económicos puede estar en una situación donde no existe un desequilibrio económico. Es entonces que el supremo denegara una pensión compensatoria al cónyuge que solicitó, debido a que el tras la separación el otro se encontraba en paro percibiendo solo el ingreso mínimo. Sin embargo, en algunas ocasiones atendiendo el objetivo de la pensión y ante la falta de oportunidades para encontrar trabajo por el individuo, se ha fijado una pensión compensatoria en supuestos en donde el cónyuge eventualmente no percibe ingresos.

¿Cómo se calcula la pensión?

Para determinar la cuantía de la pensión se tiene varios factores. No solamente bastará con conocer los ingresos de la otra parte y si el cónyuge beneficiado percibe ingresos o no. Algunos de los aspectos que se toman en cuenta:

• Los acuerdos en que han llegado los cónyuges
• La edad y el estado de salud
• La probabilidad de tener oportunidad en el mercado laboral
• La pérdida eventual de un derecho de pensión
• La convivencia conyugal y la duración del matrimonio
• La dedicación pasada y futura de la familia
• La colaboración con el trabajo profesional del otro cónyuge
• Los medios económicos y las necesidades de uno a otro cónyuge.

A todo esto también se debe tener en cuenta los ingresos actuales del cónyuge que trabaja, aunque también las cargas que éste tiene como si padece de hipoteca, pensión alimenticia de hijos, etc. Es entonces que se hace difícil establecer una cuantía en general, aunque en raras ocasiones se ha superado el 35% de los ingresos del cónyuge trabajador.

¿Pensión temporal o indefinida?

En el 2005 se ha modificado el carácter de pensión compensatoria, en el código civil, habilitando a que estas puedan ser temporales. Esa temporalidad de pensiones ha ido generalizándose cada vez más, de las que por lo general se daban por un tiempo indefinido.

El carácter indefinido o temporal se establece en función de las posibilidades y expectativas que tiene el cónyuge beneficiado de mejorar su condición laboral o económica. El Tribunal Supremo ha indicado al respecto que de establecerse temporalmente debe cumplir con un función reequilibradora, por lo que cada caso se atenderá de forma particular.

La concesión debe estimarse de acuerdo al tipo oportuno que estima el cónyuge de acceder a nuevas oportunidad en el mercado laboral. La concesión de carácter vitalicio sería una excepción a la regla. En general, en la práctica son raras las veces que se ha fijado un plazo superior a los 5 años.

¿Se puede modificar la pensión compensatoria?

La pensión compensatoria se puede modificar si ocurren alteraciones sustanciales de acuerdo de uno u otro cónyuge, y otras causas que han sido estipuladas en el convenio regulador.

• De tiempo indefinido a pensión temporal: está permitida jurisprudencialmente, cuando el beneficiario se ha incorporado en el mercado laboral.
• De pensión temporal a tiempo indefinida: no está permitido debido a que las dificultades que tenga el beneficiario después de que la convivencia ha cesado carecen de importancia.

En cualquier momento se podrá convenir la sustitución de la pensión que ha sido fijada judicialmente por la constitución de la renta vitalicia, la entrega de un capital de bienes o dinero, o el usufructo de determinados bienes.

Cuando la pensión compensatoria ha sido establecida por una resolución judicial, que condicionado en la vida de la pareja. Se debe tener en cuenta que el objetivo de esta pensión compensatoria es ayudar en la superación del desequilibrio económico de uno de los cónyuges, por lo tanto cuando el desequilibrio económico no desaparece por la inactividad del beneficiario en buscar un trabajo o por desidia, es posible solicitar una extinción de la pensión. Esto se encuentra establecido por el Tribunal Supremo.

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Sin embargo la mayoría de las personas que toma la decisión del divorcio cae en una profunda depresión que hace se encierren en sus casas y no quieran tener ningún contacto con el resto del mundo.

Son los prejuicios quienes etiquetan a las mujeres divorciadas como problemáticas y a los hombres como individuos que solamente quieren tener aventuras de ahora en adelante. El común denominador piensa que la vida de una persona que recién pasa por el divorcio está llena de diversión y fiestas, sin imaginarse el amargo trago que pasan llenos de inseguridades, tristezas y frustraciones.

Todas las personas sin importar raza, sexo o religión verá como primer ejemplo de amor en pareja el de sus padres, y justamente de este dependerá el comportamiento que tenga con quien decida pasar el resto de su vida.

Puede ser el caso que aquellos niños quienes tuvieron una mala relación con sus padres tardarán más en formar una relación estable prefiriendo la soltería o una vida desordenada hasta el final de sus días.

En cambio, generalmente los hijos de familias donde prevaleció una relación de pareja sana y equilibrada querrán repetir el buen trabajo que vieron de sus padres, porque no tendrán reparos en establecer una relación sentimental que refuerce lo que vieron de niños.

En otros tiempos el divorcio era considerado una vergüenza social, las parejas decidían casarse tras muchos años de relación sentimental que en cierta forma les daba seguridad de poder encontrar en su pareja alguien con quien formar una relación estable.

En los últimos años las estadísticas apuntan a que muchos matrimonios jóvenes acaban en divorcio antes de los 5 años, principalmente por dos razones fundamentales: se casan muy jóvenes o tienen un noviazgo cortísimo dejándose llevar por el impulso o un enamoramiento fugaz.

La principal causa de divorcio hoy en día se presenta como la excusa perfecta para acabar una relación que para ellos no tendrá ningún futuro: Diferencia irreconciliable de caracteres.

El principal problema de las parejas que se casan a temprana edad es que no tienen mayor experiencia en relaciones de pareja y no han aprovechado al máximo su soltería como cualquier persona de su edad.

Cuando los jóvenes se casan quieren seguir disfrutando de las libertades que les ofrecía su soltería, sin darse cuenta del cambio tan grande que significa haberse comprometido en matrimonio con alguien.

Al entrar en el matrimonio se aceptan ciertas responsabilidades que no dejan sitio al entretenimiento, la fiesta o el disfrute igual que en la soltería. Pasa que en la mayoría de los casos los matrimonios jóvenes parecen aburrirse de esta situación y la salida más sencilla es el divorcio.

Pero no solamente los de mente joven son quienes toman a la ligera el matrimonio motivando el divorcio, la carencia de tolerancia y falta de respeto por el otro hace que la relación fracase.

El mayor error está en creer que una vez casados tienen poder y potestad sobre el otro, creyéndose dueños y señores sobre la pareja.

No hay peor forma de acabar lentamente un matrimonio que ésta, ya que pierden su independencia y libertad incluso llegando a pedir permiso para hacer algo que quieren, por miedo a que el otro se moleste.

Sin darse cuenta llegará un momento en que los dos se cansen de esta rutina y terminen divorciándose, citando la principal causa como una desavenencia marital.

Disfrazar la tristeza en una eterna fiesta

Cuando la decisión de terminar el matrimonio es firme y concreta la mayoría de las personas atraviesan por una etapa de diversión, generalmente para distraerse de lo fuerte de su realidad y buscar erradamente comenzar otra relación que los haga sentirse queridos.

Sin embargo como ninguna fiesta dura para siempre, llega el momento donde ataca la tristeza y la depresión, porque el porcentaje de personas divorciadas que logran rehacer su vida en medio de una celebración es muy reducido.

Tras varios años de hacer lo mismo, construir el hogar, tal vez llevar a los niños al colegio o al futbol en la tarde hacen que las parejas caigan en una especie de rutina infinita, cuando ya no existen estas obligaciones los divorciados recobran su juventud y se divierten como nunca.

Aquí empiezan a conocer gente nueva, relaciones cariñosas pasajeras y el compromiso no pasa a ser parte fundamental de lo que buscan en una pareja. La mayoría de las veces esto sucede para tapar el fuerte vacío que sienten al verse solos por primera vez en mucho tiempo.

Pero no es el común denominador para las personas divorciadas, en especial si tienen hijos pequeños en común. Aquí pueden entrar en el otro extremo: la disputa eterna por la patria potestad de sus hijos.

Generalmente los pequeños se quedan con la madre, a menos que se demuestre su inaptitud para tenerlos, y el padre debe darle una pensión económica mensual de acuerdo a la cantidad de niños que tengan en común.

Por esta razón es que decimos que son los niños pequeños quienes se llevan la peor parte en un divorcio, y es por ellos por quienes se debe mediar y tratar de mantener una buena relación.

Hay quienes piensan que las mujeres divorciadas con hijos son las únicas que no conseguirán rehacer sus vidas, pero también los hombres divorciados también tienen problemas en este sentido, porque al empezar una nueva relación su pareja podría sentirse incómoda y celosa de la relación que mantenga con su ex esposa y madre de sus hijos.

Con todos estos pequeños puntos, que se hacen grandes una vez vividos en carne propia, la vida de una persona divorciada no siempre y en todo momento está llena de diversión como muchos creen. El divorcio trae consigo una vida llena de tristezas que muy pocos logran superar sin ayuda.

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