Por ello se debe saber con claridad que es una separación y lo que es un divorcio para que no se presenten confusiones con estos términos y utilizarlos y aplicarlos en base a lo que se requiere y necesite.

Primero hablaremos de la separación, la cual se puede dividir en dos géneros, el primer género llamado separación de hecho, que sucede cuando los dos cónyuges creen conveniente o bien uno de ellos impone al otro el cese de la convivencia marital,  sin intervenir en ningún caso un juez. Lo que quiere decir, cuando una pareja casada decide dejar de vivir juntos.

Separarse de esta manera tiene diversas consecuencias. Para comprender la primera de ellas, hay que rememorar que al casarte, acostumbras a firmar las “capitulaciones maritales”, que son un contrato por el que puedes establecer que rija en tu matrimonio el régimen legal de separación de recursos o bien de ganancias. El régimen de ganancias implica que los recursos de cada uno de los cónyuges se hacen comunes y que, al acabar el matrimonio, se dividen por igual. El régimen de separación de recursos, quiere decir que los recursos de cada uno de ellos en la relación siguen siendo suyos y al acabarse el matrimonio, será igual. Puesto que bien, si al casarte acordaste el régimen de gananciales y te has separado de tu pareja, cuando lleven más de un año separados, puedes solicitar al juez que rompa este contrato y decrete la separación de recursos, para tener una mayor independencia económica de la otra persona (solo aplica en la separación).

También se puede presentar la siguiente consecuencia legal que se da en el campo sucesorio, y es que los cónyuges separados realmente no serían legitimarios el uno del otro, esto quiere decir que, si alguno de los dos muera, el otro no recibiría nada por testamento, la única manera de que reciba algo es que el conyugue manera expresa le hubiera dejado algo.

El otro género de separación que existe es la judicial, que implica el cese legal de la vida en común del matrimonio, acordada por un juez. Esto se da, cuando los casados dejan de vivir juntos y el juez de este modo lo afirma, estableciendo las consecuencias que esto acarreará para los hijos (con quien van a vivir, horario de visitas), en caso de que existan hijos en el matrimonio y para las cosas comunes de la pareja (quien se queda con qué). Esta separación no implica en ningún caso la rotura del matrimonio; la pareja prosigue casada, no siguen juntos. En este caso si es necesario la intervención de un juez.

Ahora bien teniendo un conocimiento de lo que es el divorcio ¿Qué es entonces la separación? es la rotura legal del matrimonio, adoptada en cualquier caso por un juez a solicitud de los dos miembros de la relación de común pacto, o bien de uno solo de los cónyuges. Una vez acordado el divorcio por el juez, el matrimonio deja de existir.

La sentencia de divorcio implica la próxima consecuencia: los cónyuges no tendrán ya los deberes recíprocos que se establecen en la ley, como el deber de convivencia o bien de lealtad.

A continuación una lista de semejanzas y diferencias entre la separación y el divorcio:

– Hoy en día no hace falta aducir ningún género de causa para solicitar al juez que decrete la separación o bien el divorcio, sencillamente hay que mandarle la solicitud. De esta forma, basta con que no desees proseguir con tu matrimonio (en el caso del divorcio) o bien que desees que se limiten sus efectos (en el caso de la separación).

– Para que el juez pueda admitir estas solicitudes deben haber pasado, por lo menos, 3 meses desde que se dio el matrimonio -a menos que hubiera peligro para la vida o bien la integridad física de entre los miembros de la relación o bien de los hijos-.

– Otra de las semejanzas entre separación y divorcio es que a la demanda debe acompañarse siempre y en toda circunstancia, si es de acuerdo mutuo, un acuerdo regulador (hecho por los 2 cónyuges); si no fuere de acuerdo mutuo, debe acompañarse una propuesta de acuerdo regulador. Los convenios reguladores son un papel en que se recogen aspectos como, con quien se quedarán los hijos cuando estén separados o divorciados los conyugues, el derecho de visitas, quién utilizará la residencia familiar, entre otros factores

– Se puede establecer la posibilidad legal de que, en caso de que la separación o el divorcio causen un grave desequilibrio económico entre los miembros de la relación, el perjudicado pida al juez una pensión a favor, que deberá abonar el otro.

– Una de las principales diferencias es que en la separación, los casados prosiguen siendo cónyuges, sencillamente se suspende la vida que hacen en común; en el divorcio, se rompe el matrimonio.

– Finalmente, otra de las diferencias es que, en caso de reconciliación de la pareja, en la separación, sencillamente estarían de nuevo juntos por el hecho de que siguen casados y lo único que habría alterado en el matrimonio es que tendrían el régimen de separación de recursos y no el de gananciales, en tanto que se habría extinguido. No obstante, si hubiera reconciliación en la relación de pareja y se hubieran divorciado, el matrimonio se habría terminado.

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Se presentan diversas interrogantes tales como ¿Dónde van a vivir los hijos y con quién? ¿Quién tomara las decisiones en la vida de los hijos? ¿Qué contacto mantendrán con el padre que no vivan?, todo esto varía de acuerdo al caso por el cual se separen o divorcien los conyugues y el tipo de custodia que le sea aplicada, cuando no existe un acuerdo, el juez es quien toma la decisión.

Ahora bien, si ya conocemos otro tipo de custodia, ¿Qué es la custodia exclusiva? Es la que le otorga a un solo padre el derecho sobre la custodia física y legal de su hijo o hijos, significa que este padre tendrá el derecho y la responsabilidad para tomar decisiones con respecto al bienestar de su hijo, incluyendo asuntos que se relacionan con la educación, el desarrollo emocional, moral, el cuidado médico y hasta la parte religiosa.

La custodia exclusiva es poco frecuente y sus casos son raros, generalmente se otorga esta custodia en situaciones específicas como que uno de los padres presente una conducta inapropiada que lo haga incapaz de tener la responsabilidad del hijo o hijos. En caso del padre que no tenga la custodia no tendrá derecho ni legal, ni físico sobre el menor sin embargo puede existir un derecho a visita, depende del caso las visitas pueden ser supervisadas o no.

Para decidir que padre debe tener la custodia de un niño se analizan y estudian diversos factores, se concede la custodia a quien tenga las mejores condiciones para su hijo. Los factores a tomar en cuenta son:

• Estándar del mejor interés: con esto nos referimos a que en este caso los tribunales toman en cuenta el interés mayor del niño a la hora de tomar la decisión es decir si la madre o el padre deben recibir la custodia exclusiva, el mejor interés en cuanto a estándar se puede medir en una presunción a favor del padre que tenga mayor cuidado y atención por el niño, también se toma en consideración la fuerza de los lazos emociones
• Estabilidad: se considera según los tribunales la situación económica o la capacidad que tienen los padres para ganarse la vida, ¿Por qué esto se toma en cuenta? Por el hecho de que a la hora de decidir por lo general se favorece al padre que pueda satisfacer las necesidades básicas del hijo, para poder darle una buena calidad de vida, la estabilidad es un factor sumamente importante que estudia también los lazos emocionales del hijo con la familia, amigos y vínculos con la comunidad general, no solo se toma en cuenta la estabilidad económica de los padres sino también la mental, se tendrá en cuenta si alguno de los padres tiene un historial de problemas psicológicos.
• La preferencia: uno de los factores importantes a considerar es la preferencia del hijo, pero este factor se considera de acuerdo a la edad del mismo. Es decir, si el hijo muestra una clara preferencia hacia uno de los padres, los tribuales consideraran esta preferencia, si el niño es mayor de 12 años de edad y muestra preferencia se dará una fuerte y mayor importancia a eso con respecto a otros factores, generalmente si los niños presencian violencia domestica tendrán una mayor preferencia por el padre no abusivo, es muy poco probable que se le otorgue la custodia a una padre que tenga en su vida un historial de violencia doméstica o índices de comportamiento abusivo.
• Otras consideraciones que se toman en cuenta: se da un peso importante a factores relaciones con el entorno del hijo, a los hábitos de los padres por ejemplo si fuman o si ingieren alcohol frecuentemente. También se toma en cuenta la preferencia religiosa, todo en busca de que el hijo o hijos vivan en un ambiente sano.

Al momento de una separación o divorcio el objetivo es buscar lo mejor para el hijo o hijos, que este con la persona que le ofrezca la vida que merece tomando en cuenta todos los factores antes mencionados, de acuerdo al caso o motivo de la separación se tomara la decisión correcta para el menor.

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En muchos ordenamientos jurídicos, la ley no contempla la posibilidad del divorcio, por motivos principalmente religiosos o culturales. Por ese motivo, se ha creado un sistema a medio camino entre el matrimonio y el divorcio, que permite que siga existiendo el vínculo marital, al tiempo que se terminan muchos de los derechos y obligaciones existentes para una pareja casada.

La separación de los cónyuges no disuelve el vínculo marital, pues los esposos separados prosiguen legalmente casados, pese a que ya no tengan vida en común y residan en diferentes domicilios con vidas independientes. Se debe distinguir entre separación de hecho y separación judicial.

• La separación de hecho es el cese efectivo de la convivencia matrimonial sin acudir al Juzgado para formalizar la situación; se trata de una separación matrimonial acordada con libertad por ambos cónyuges o bien impuesta por el cónyuge que decide unilateralmente marcharse del hogar.

La separación judicial se declara mediante la sentencia judicial que suspende la vida en común de los casados y cesa la posibilidad de vincular recursos del otro cónyuge en el ejercicio de la potestad familiar, o sea, se independiza el patrimonio de cada cónyuge de las actividades del otro.

Mientras no exista separación con sentencia judicial, se mantiene el régimen económico marital, a menos que se hagan capitulaciones matrimoniales, mediante Escritura Pública. Si el régimen económico del matrimonio es el de gananciales, las actividades económicas que realice uno de ellos, singularmente las deudas que pueda contraer, pueden afectar a los bienes gananciales, esto es, el patrimonio generado durante el matrimonio y que pertenece a ambos cónyuges.

Cuando se genera la separación marital pues uno de los cónyuges abandonó el domicilio conyugal, podría configurarse el delito de abandono de familia, si se dan los supuestos tipificados en el artículo 226 del Código Penal : “El que dejare de cumplir los deberes legales de asistencia inherentes a la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar o de prestar la asistencia precisa legalmente establecida para el sustento de sus descendientes, ascendentes o cónyuge, que se encuentren necesitados, va a ser castigado con la pena de prisión de tres a 6 meses o bien multa de 6 a 12 meses” .

• A fin de que pueda solicitarse la separación judicial debe haber pasado cuando menos 3 meses desde la celebración del matrimonio, sin que deban alegarse causales de separación. No obstante, no será necesario este plazo de tres meses para la interposición de la demanda, cuando se acredite la existencia de un riesgo para la vida, la integridad física, la libertad, la integridad moral o bien libertad y también indemnidad sexual del cónyuge demandante o de los hijos de ambos o de cualquiera de los miembros del matrimonio.

El procedimiento para gestionar la separación judicial puede realizarse de acuerdo mutuo o bien a instancia de un cónyuge con el consentimiento del otro o de forma contenciosa.

• Lo es cierto que, tanto en la legislación preceptiva como en la civil, la separación matrimonial parece estar en desuso. Lo que hoy abunda es el divorcio (en el derecho civil) y las nulidades matrimoniales (en el derecho preceptivo). Poco se piensa en la separación de los cónyuges como una de las soluciones legales hoy en día actuales para asistir a solucionar las crisis matrimoniales, con la consecuente suspensión de la vida matrimonial, pero continuando el vínculo conyugal.

Es muy importante distinguir entre divorcio, nulidad matrimonial y separación marital, para tener clarísimo que tras la separación no se pueden volver a casar los cónyuges.

La separación marital es temporal por el hecho de que dura hasta que cese la causa que la motivó o bien hasta que los esposos se reconcilien.

• Si hay reconciliación entre los cónyuges a lo largo de la tramitación del procedimiento, y antes de que recaiga sentencia, se extingue la acción, siempre y cuando los dos cónyuges lo comuniquen de manera expresa, y por separado, al Juzgado que está conociendo la causa.

Cuando ya se ha declarado judicialmente la sentencia de separación y se reconcilian los esposos, el Juez, tras la notificación de la reconciliación por cada uno de ellos de ellos, va a dejar sin efecto lo acordado, salvo dos excepciones:

• Mediante resolución judicial, serán mantenidas o modificadas las medidas adoptadas con relación a los hijos, cuando exista causa que lo justifique.
• Con arreglo al artículo 1443 del Código Civil, la separación de bienes que se hubiese decretado entre los cónyuges no se altera por la reconciliación. Quiere esto decir que la reconciliación no restaura el régimen económico del matrimonio precedente a la sentencia de separación, con lo que va a ser necesario que los cónyuges lo acuerden de este modo en capitulaciones maritales.

Si es una separación de hecho en las que se hicieron capitulaciones matrimoniales, éstas se sostendrán si los esposos se reconcilian, salvo que deseen alterarse nuevamente mediante Escritura Pública.

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El divorcio contencioso se utiliza cuando es solicitado por uno de los conyugues sin el consentimiento del otro, pidiéndolo judicialmente por medio de la demanda contenciosa, esta separación se torna difícil por el hecho que ambos conyugues no están de acuerdo en la separación y esto puede ocasionar grandes diferencias y dificultades.

Para poder solicitar el divorcio debe haber transcurrido un tiempo de tres meses desde la celebración del matrimonio y no es obligatorio alegar una causa, se puede pedir un divorcio contencioso antes de este tiempo requerido cuando existe riesgo de vida, de integridad física, de libertad, de integridad moral, de los hijos si existen en la relación o cualquier variable que represente un daño a alguno de los conyugues o miembros de la familia.

En este tipo de divorcio o separación, cada cónyuge será representado por un letrado diferente, puesto que cada parte expone sus puntos, este proceso es más costoso económicamente, tiene un mayor lapso de tiempo y es un proceso más complicado de lo normal. En caso de que no exista ningún acuerdo entre ambas partes involucradas, el juez es quien tiene el poder y la potestad de decidir la situación en la que quedara cada conyugue en aspectos tales como los bienes y un tema primordial, los hijos y las obligaciones de los mismos en caso de que la pareja los tenga.

El divorcio contencioso puede traer consigo problemas emocionales en uno de los conyugues, puesto que por el contrario del divorcio por acuerdo mutuo este se da de forma en algunos casos inesperada. Este tipo de solicitud se puede dar por distintos motivos que son diferentes en cada pareja, sin embargo a continuación serán nombrados algunos de los motivos que puedan causar este tipo de divorcio.

• La perversión tanto física como moral de cualquiera de los conyugues o alguna conducta deshonrada
• La violencia física o moral en la pareja
• Las amenazas e injurias graves y preocupantes de un conyugue hacia el otro
• Los vicios, la embriaguez o el uso continuo de drogas
• El abandono de las obligaciones o del domicilio sin causa alguna por más de tres meses
• La incompatibilidad de caracteres entre ambos conyugues
• Las conductas de violencia familiar
• La bigamia

Estas son algunas de las razones por las que se pide un divorcio contencioso, pero no son las únicas, existen distintas razones por las que el mismo se da incluyendo la falta de amor o las mentiras. Si se presenta alguna de las razones nombradas se debe tomar cartas en el asunto y no dejarlo pasar, por el hecho que puede agravarse en caso de ser una situación pequeña.

Como todo en la vida este tipo de separación tiene sus pro y sus contra entre las principales ventajas podemos nombrar las causas, puesto que en este tipo de divorcio no es necesario alegar las causas para que sea posible la separación, además de esto no es necesario el consentimiento de ambos conyugues para solicitarlo, si ocurre alguna circunstancia aunque el otro conyugue no esté de acuerdo igual puede ser solicitado, otra ventaja es que en este proceso las decisiones son tomadas por el juez, el cual dirá y determinara las medidas que deberán cumplir en relación a todos los aspectos, la vivienda familiar, la liquidación del régimen económico, las cargas familiares, las garantías respectivas, entre otras.

Entre las principales desventajas está el hecho de que este proceso es lento, el tiempo para llevar a cabo este divorcio es más largo con respecto a otros tipos de divorcio la separación puede llegar a alargarse hasta un año o más de eso, el costo de los tramites es más elevado y por último el trauma que puede ocasionar esto a los hijos en caso de que tenga hijos la pareja, puesto que en este tipo de divorcio los hijos se ven en la obligación de declarar ante un fiscal, juez o psicólogo presentados como víctimas del propio divorcio.

Es recomendable hablar con un abogado que pueda guiarte y asesorarte en cuanto a la separación que necesitas y cuál será la mejor forma para hacerla. A manera de poder lograr una separación y divorcio que no tenga fases traumáticas para ninguno de los involucrados, en caso de desacuerdo rotundo lo aconsejable es recurrir al divorcio contencioso.

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“La pensión alimenticia puede definirse como el deber impuesto a una o varias personas de asegurar la subsistencia de una u otra, suponiendo la conjunción de dos partes: una acreedora que se llama alimentista, que tiene el derecho a exigir y recibir los alimentos, y otra deudora llamada alimentante, que tiene el deber legal y moral de prestarlos”.

Ahora bien se comprende por alimento a todo lo que es indispensable para el sustento propiamente dicho, y cuando se habla de pensión alimenticia esto incluye el alojamiento, el vestido y la asistencia médica.

También se incluye en los comestibles, la educación y también instrucción cuando se establecen en favor de menores o de mayores de edad que no han terminado su capacitación. La pensión de alimentos puede entender asimismo los gastos de embarazo y parto si no están cubiertos de otro modo.

Tienen la obligación de prestarse comestibles los cónyuges entre sí, y a los hijos.

La obligación de satisfacer alimentos viene impuesta por la sentencia de nulidad, separación o bien divorcio que se dicte tras la tramitación del procedimiento pertinente, y en ella se fija la persona que tiene la obligación de satisfacerlos, su cuantía así como las bases para su actualización (por norma general va a ser el índice de Precios al Consumo), el periodo y la manera de pago.

IMPORTANTE

La cuantía de la pensión de alimentos depende de 2 circunstancias:

De los ingresos de la persona que está obligada a pagarlos y de las necesidades del beneficiario.

A diferencia de otros países europeos, no existe en la legislación española ningún índice obligatorio al que deba ajustarse el juez a la hora de fijar la pensión de alimenticia. Puede, en consecuencia, fijar su cuantía específica conforme a su criterio, en los márgenes de la ley y a las capacidades de la persona que debe pagar la pensión.

De igual forma esta cantidad también va a poder incrementarse o bien disminuirse judicialmente en función de las necesidades del adjudicatario y del incremento o disminución de los recursos económicos del obligado al pago.

La modificación de la cuantía de la pensión debe hacerse a través del correspondiente procedimiento judicial de modificación de medidas y no será efectiva hasta el momento en que recaiga sentencia.

Ello supone, por ejemplo, que el cónyuge que debe satisfacer alimentos a los hijos, no puede alterar por sí mismo la cuantía pues sus ingresos hayan experimentado una reducción, esto ha de solicitarlo judicialmente.

La obligación de prestar comestibles cesa cuando:

• El obligado a prestarlos muere.
• Los recursos del que está obligado se reducen hasta el punto de si los satisface pone en riesgo su propia subsistencia y la de su nueva familia.
  La persona que recibe los alimentos, puede ejercer una profesión o bien oficio o su situación económica ha mejorado de forma que no necesita la pensión de alimentos para sobrevivir.
• Si el alimentista comete alguna de las faltas que dan lugar a la desheredación.
• Si la necesidad del hijo se debe a una mala conducta o a la falta de aplicación en el trabajo, va a perder su derecho a percibir la pensión mientras que dure este comportamiento.
• En principio, los alimentos a los hijos deben satisfacerse hasta que los menores alcanzan la mayoría de edad, ahora bien, si después de cumplir esta edad siguen estudiando o carecen de medios de subsistencia propios, los hijos podrán demandar alimentos hasta el momento en que sean capaces de valerse por sí mismos.
• En estos casos, la reclamación de alimentos deberá realizarla directamente el hijo sin que pueda hacerlo en su nombre el progenitor con el que conviva.

Por su parte, el incumplimiento de la obligación de prestar alimentos conlleva el inicio del procedimiento de ejecución sobre los bienes del obligado a prestarlos así como generará responsabilidades penales: el impago durante 2 meses sucesivos o bien de 4 meses no consecutivos de la pensión de alimentos es constitutivo de un delito de abandono de familia sancionado con pena de cárcel de 3 meses a 1 año o bien de multa de 6 a 24 meses.

Tomando en cuenta los puntos anteriormente expuestos, si tu pareja y tú se encuentran en un proceso de separación es recomendable que siempre y en todo momento, acudir al consejo de un abogado quien, a la vista de las singularidades que presenta cada caso, le notificará sobre la conveniencia de iniciar las correspondientes acciones legales.

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Cuando una pareja toma la decisión de separarse los hijos son los principales afectados, especialmente porque su estructura familiar cambia. Si ambos progenitores llegan a acuerdos de forma pacífica y temprana, los niños sufrirán muchísimo menos y lograran adaptarse de manera más sencilla. La infancia de los niños determina su personalidad y su futura felicidad.

La defensa y la protección de las víctimas, especialmente los menores, en cualquier ámbito del derecho, es un objetivo principal.

Hoy en día existe la posibilidad de compartir la custodia y este término puede llegar a ser el más idóneo y beneficioso para el menor, pero para entender mejor primero se  debe conocer ¿Qué es la custodia compartida?, es la situación legal a través de la que, en el caso de separación o divorcio, los dos progenitores ejercen la custodia legal de sus hijos menores, en condiciones basadas en la igualdad de derechos sobre los mismos. Se contrapone a la figura de la custodia monoparental que es ejercida por uno solo de los progenitores.

Es un tema sumamente importante porque se trata de compartir las decisiones esenciales de la vida del menor, como por ejemplo en qué localidad va a vivir, a qué instituto va a ir, en qué idioma va a estudiar, qué médicos le atenderá, entre otras cosas es compartir las obligaciones, esto incluye todo y cada uno de los gastos que tenga el mejor, encargarse de él, de su educación, de su instituto, de sus costumbres y hasta de sus amigos. La custodia compartida, existe desde el instante que nacen hasta el momento en que se independizan.

Aunque hoy en día existen múltiples fórmulas conforme a cada caso específico, en la práctica el más habitual es el sistema de custodia compartida semanal. De este modo, el menor compartirá por semanas alternas, de lunes a lunes, con cada uno de sus progenitores, tomando en cuenta un factor sumamente importante, seguirá asistiendo al mismo centro escolar. A lo largo de la semana, se establece un día de visitas intersemanal con pernocta con el progenitor al que no le corresponda ejercer la custodia esa semana. Pero esto no tiene que ser exactamente así, todo dependerá de las circunstancias personales de cada progenitor, la distribución del tiempo debe hacerse en la mediación familiar, previa al proceso de separación-divorcio, atendiendo a las circunstancias laborales y de disponibilidad de cada uno de los progenitores.

Varios factores se toman en cuenta para una custodia compartida como por ejemplo si ir de casa en casa podría afectar al niño, pero se han hecho diferentes estudios científicos y ninguno sustenta esa idea, por el contrario se piensa que es lo más beneficioso para los hijos, puesto que de esta manera se relacionan con sus dos familias extensas de forma completa. Es importante conseguir que ambas casas las considere como propias, sin someter a los hijos a cambios de colegio, barrio ni amigos y haciendo que sienta confianza, apoyo y refugio que vea cada una como un hogar.

Algunas personas pueden confundir el término de la patria potestad con el de la custodia compartida, los cuales no tienen relación puesto que la patria potestad se basa en que el progenitor custodiado es el que toma todas las decisiones sobre el menor, como si se tratara de una propiedad exclusiva, aunque la patria potestad en algunos casos suele estar compartida no es igual a la custodia que realmente mantiene un valor en y poder referente a las decisiones.

Antes de otorgar la custodia compartida el Juez debe valorar y estudiar ciertos factores antes de hacerlo, tales como:

• La relación de los cónyuges si mantienen una buena o mala relación y el respeto mutuo en sus relaciones personales.
• La edad de los menores y el número de hijos.
• Lo que piensan y desean los menores o sus preferencias.
• La práctica anterior de los progenitores en sus relaciones con los niños y sus aptitudes personales.
• La disponibilidad de los padres, en cuanto a tiempo y distintos factores.
• Que los sistemas o pautas educativas de los padres sean similares, puesto que el menor debe tener un sistema educativo claro.
• La cercanía de domicilios. Si ambos progenitores viven en ciudades distintas es inviable la concesión de una custodia compartida, por la dificultad que se presentaría al momento de compartir al menor.
• El cumplimiento por parte de los padres de sus deberes en relación con los hijos, porque no es un juego es un compromiso de ambas partes por un bien en común.

Siempre se debe velar por el beneficio de los menores, y es por ello que se deben tomar en cuenta los diferentes factores para tomar las decisiones correctas para él y de este modo se estará pensando en el menor tanto en plano presente como en plano futuro.

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El convenio regulador se da únicamente en los divorcios de común acuerdo y acompañan a la demanda de divorcio. Los divorcios contenciosos, no acompañan dicho convenio a la demanda y siendo el Juez quien determine las posiciones de los cónyuges tras el divorcio.

En el artículo 777 de la LEC se establece que es obligatorio presentar un acuerdo regulador en los divorcios de acuerdo mutuo, formando que:

• Los dos cónyuges estén conforme en su contenido y debe admitir todas y cada una de las cláusulas
• Las cláusulas no son vinculantes hasta la ratificación por el juzgado
• Las cláusulas ha de ser claras y de carácter obligatorio para las dos partes
• Es recomendable establecer medidas opciones alternativas en el caso de incumplimiento de alguna cláusula
• Las cláusulas no pueden ser lesivas para ninguno de los cónyuges
• Si existen hijos menores o bien incapacitados, el ministerio fiscal velará por los derechos de éstos

El acuerdo regulador, debe contener por lo menos lo siguiente:

• El cuidado de los hijos, establecimiento de la patria potestad y guarda y custodia
• Atribución del empleo del mobiliario y de la residencia familiar
• Contribución de cada cónyuge a las cargas del matrimonio y comestibles
• Liquidación del régimen económico marital, cuando proceda (se puede establecer que se liquide en ese instante o bien más tarde)
• Pensión compensatoria, si correspondiere, en favor de entre los cónyuges
• Debe constar la identificación de los miembros del matrimonio y su descendencia
• Debe constar la coyuntura laboral de cada cónyuge
• Debe constar la voluntad de los dos cónyuges de separarse
• Debe regular de manera expresa los aspectos paterno-filiales y económicos tras el divorcio

La ley del divorcio no regula ninguna medida expresa sobre de qué forma asegurar el cumplimiento de los pactos estipulados en el acuerdo regulador. Debemos acogernos a las garantías generales derivadas de la inscripción del acuerdo en el Registro de la Propiedad y Mercantil.

El Código Penal hace referencia en el art. 226 las penas que se imputarían en el caso de incumplimiento de las obligaciones sobre patria potestad, tutela, prestación de comestibles, pudiendo incapacitarse el ejercicio de patria potestad, tutela.

A efectos prácticos y en lo que se refiere al violación del pago de pensiones alimentarias o bien compensatorias, en el caso de trabajadores por cuenta extraña, puede obligarse al empresario pagador a retener la una parte del salario pertinente a la pensión, asegurando de esta forma el cobro de ésta por la otra parte.

Preguntas usuales que surgen durante el proceso de acordar un convenio regulador

¿Ha de ser aprobado judicialmente?

Va a ser precisa la aprobación judicial para la valía normativa del Acuerdo. Si no es admitido judicialmente se reconoce su valor respecto de cuestiones sobre las que las partes tienen poder de predisposición, como por poner un ejemplo las de carácter patrimonial. No obstante, las relativas a los hijos menores de edad; como la pensión alimentaria o bien la guarda y custodia, al tratarse de cuestiones de orden público, requieren aprobación judicial.

 ¿Puede el Juez rehusar el Acuerdo?

El acuerdo planteado por los cónyuges va a ser aprobado por el Juez a través de sentencia, a menos que resulte perjudicial para los hijos o bien gravemente desfavorable para entre los cónyuges. La denegación judicial de ciertos pactos se va a hacer a través de resolución motivada.

Art. 777. 7 LEC: “Concedida la separación o el divorcio, si la sentencia no aprobase en todo o en parte el convenio regulador propuesto, se concederá a las partes un plazo de diez días para proponer nuevo convenio, limitado, en su caso, a los puntos que no hayan sido aprobados por el tribunal. Presentada la propuesta o transcurrido el plazo concedido sin hacerlo, el tribunal dictará auto dentro del tercer día, resolviendo lo procedente.”

 ¿Qué sucede si las partes entran en disconformidad una vez presentado el Acuerdo en el Juzgado?

Si empezado un procedimiento de divorcio por la vía del acuerdo mutuo, ciertas partes no ratifica frente al Juzgado la demanda y acuerdo presentados, el procedimiento de acuerdo mutuo se archiva y debe iniciarse un procedimiento de divorcio contencioso. Sin perjuicio de que los cónyuges lleguen al acuerdo mutuo en exactamente el mismo.

Art. 777. 3 LEC: “A la vista de la solicitud de separación o divorcio, se mandará citar a los cónyuges, dentro de los tres días siguientes, para que se ratifiquen por separado en su petición. Si ésta no fuera ratificada por alguno de los cónyuges, se acordará de inmediato el archivo de las actuaciones, sin ulterior recurso, quedando a salvo el derecho de los cónyuges a promover la separación o el divorcio conforme a los dispuesto en el artículo 775”.

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